法律护航
首页 > 法律护航 > 法律护航详情
数字资产交易平台设立地选择法律分析
来源:北京市中伦(青岛)律师事务所

数字资产交易平台设立地选择法律分析

作者:于鲁平、曲雪宁

由于数字资产交易平台目前尚属新事物,除少数国家和地区对该类平台有较为明确的法律规则之外,绝大多数国家依然秉持观望的态度。在各个国家和地区监管态度千差万别,法律和政策日新月异的大环境之下,各交易所在加强交易模式创新的同时,也需根据自己的商业目的适当选择平台运营地。数字交易平台的搭建需要综合考量包括监管环境、牌照申请、银行开户等多方面的因素。

一、监管环境

在平台的设立地选择上要充分考虑不同法域的规制环境,并结合该国家或地区的主权情况及影响力。数字资产交易平台的设立地,应当在政策相对宽松、对数字货币发展持积极态度的国家或者地区。从平台迅速发展、项目尽快落地的角度考虑,此类国家及地区可为良木。对数字货币抱有宽松监管态度的世界各个国家和地区可以进行进一步的分类:

(1)无监管类——以塞舌尔为例

塞舌尔目前并没有针对数字货币交易所制定专门的法律法规,但如果能获得塞舌尔传统的金融牌照,则能有效减少设立交易所的合规风险。

(2)一般性监管类——以爱沙尼亚为例

在爱沙尼亚,数字资产交易所相关牌照颁发主体为爱沙尼亚警察和边防委员会,牌照类型包括:1)法定货币交换虚拟货币的服务提供商牌照:允许法币交易和币币交易;2)虚拟货币钱包提供商牌照:允许在公司为客户生成密钥的框架中提供虚拟货币(热和冷)钱包服务,或者保留客户的加密密钥。

(3)专门性立法类——以马耳他为例

马耳他政府对于数字货币持积极态度,暂无监管。预计2018年7月会出台三部监管法案,其中包括《马耳他数字创新管理局法案》(MDIA)、《虚拟金融资产法案》(VC)、《技术安排和服务法案》(TAS),建立权威机构对数字货币交易等相关行为进行监管,重点对ICO以及某些服务提供商进行监管。

上述三种监管情况中,越是监管明确,有着系统的数字资产监管法律体系的国家,未来监管情况的可预见性越强,法律和政策波动的空间越小,在这类国家进行银行开户的难度也会因此而大大降低。反之,在无监管或监管不明确的国家和地区,虽就目前来说合规压力较小,但存在较大的未来合规不确定性。在进行平台搭建地选择时,需要综合地考量,合理地平衡合规压力和监管不确定性。

另一方面,目前世界上主流的交易所虽然存在身影分离、虚虚实实等现象,但都没有放弃在世界主要主权国家的市场。不仅如此,目前各主流交易所在正在以“游击战”的形式逐步从农村挺进城市,逐步加大对世界主要影响力国家的市场渗透,积极争取大主权国家的认可。即便在以中国为代表的严格限制数字资产的国家都存有各大主流交易所影响力之博弈。因此除良木而栖外,需要通过合理架构设计在主要经济体国家适度留痕,为未来留有市场余地。

二、牌照申请

数字资产交易平台的运营因其性质的特殊和金融敏感性,往往会面临限制性准入,其表现形式常为牌照的申请。数字资产交易平台可申请的牌照大致可分为两类,一类是专门的数字资产交易平台牌照,有这类牌照的国家和地区目前还属于少数,如澳大利亚的AUSTRA牌照、日本金融厅牌照、爱沙尼亚法定货币交换虚拟货币的服务提供商牌照等;另一类牌照是传统金融业务或证券业务牌照,由于大部分国家和地区尚未对数字资产交易平台进行系统的立法,目前多依赖于已有的传统法律体系对其进行监管,所以这类牌照更为普遍,这类牌照也是有着多种表现形式,如涉及证券则需取得证监会许可,涉及受监管之金融活动需取得金融监管局批准等等。

在决定是否在某国家或地区设置交易平台前,需通过拟设立地的律师,对该国家或地区的牌照申请时间和难度以及申请的要求进行详细全面的了解,以确定是否能够及时而有效地实现商业目的。

三、GDPR合规

2018年5月25日,欧盟《一般数据保护条例》(General Data Protection Regulation,以下简称GDPR)正式生效,该条例是欧洲联盟继《95指令》(即“关于个人数据处理保护与自由流动指令”)后,为加强个人数据保护,促进数据流通,应对数据信息时代挑战所制定的联盟范围内用以保护公民个人隐私及数据的新法规。GDPR的生效,对互联网服务、金融科技等拥有用户个人数据的企业带来巨大挑战与冲击。

任何数据收集或处理主体,如在欧盟区内设置办公地点,将会受到GDPR的监管,因此可能导致平台基于通过互联网技术获取和存储用户个人信息的公司的合规成本较高。未在欧盟设置办公地点的主体,在以下两种情况也会受到GDPR管辖:1)向欧盟境内数据主体提供商品或服务,无论有偿无偿;2)监控数据主体在欧盟境内的行为。设置数字资产交易平台,难免会涉及对用户个人数据的收集和利用,需考虑GDPR之合规难度及合规成本。

四、资金池的建立与银行开户

设置数字资产交易平台,如果涉及法币交易和设置法币资金池,需要考虑银行开户难易度问题,这个问题在选择平台运营地时很容易被忽略。目前,许多国家在银行开户方面,存在各种各样的限制,如在爱沙尼亚,只有本国公司可在银行开户,且即使是本国公司,如董事中存在外籍人员,银行也可能以此为由拒绝公司的开户请求。在设立数字资产交易平台时,对该国家和地区银行开户之难易度的考察也是至关重要的。

五、结语

如何适当地选择平台的搭建地,是开展数字资产交易平台业务最首要的议题,在对所在地法律和政策进行深入地了解和研究的前提下,在宽松且稳定的监管环境下开展业务,能够有效地减少合规压力及成本,避免未来的监管和政策风险。除此之外,交易平台也需遵守相关国家和地区的法律法规,不断加强合规性建设,对投资人进行有效的风险隔离和保护。